11月以來A股多家上市公司披露股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓，受讓方基本都是私募基金，但據(jù)稱部分私募機構(gòu)接盤上市公司股份的過程中存在代持行為。筆者認(rèn)為，此類行為或許存在違法違規(guī)情形。

據(jù)報道，上述操作模式，一般協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份會在5%以上，但不會超過太多，前期私募機構(gòu)會支付對應(yīng)股權(quán)價值的五至六成資金，大股東根據(jù)這部分資金支付利息，減持完成后，收益部分大股東分給私募機構(gòu)10%—15%。也即股權(quán)并沒有實際轉(zhuǎn)移，而是協(xié)議代持。

協(xié)議轉(zhuǎn)讓與集中競價交易、大宗交易一樣，也是一種減持方式，大股東通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)移到第三方再在市場進(jìn)行減持，或有以下好處：

一是可以減輕市場的擔(dān)憂。按減持規(guī)則，協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股份受讓方，在受讓后6個月內(nèi)不得減持其所受讓的股份，因此協(xié)議轉(zhuǎn)讓減持對市場的沖擊效應(yīng)弱于通過集中競價和大宗交易減持，對此投資者壓力感不大，而且大筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓有時還是市場的熱點炒作題材。

二是可以規(guī)避減持信披約束及加快減持速度。通過集中競價交易3個月內(nèi)減持不得超過1%、大宗交易減持不超過2%。但第三方接盤5%以上股份之后，先減持到5%的臨界點以下，暫停幾天減持，然后減持就可不受約束，包括無需對減持進(jìn)行信息披露，敏感期也可減持等。如果多幾個私募產(chǎn)品接盤，更可加快減持速度。

三是可以規(guī)避不得通過競價交易、大宗交易減持情形。減持新規(guī)規(guī)定，分紅不達(dá)標(biāo)、跌破凈資產(chǎn)的，控股股東、實控人不得通過競價交易、大宗交易減持；跌破發(fā)行價的，首發(fā)時的控股股東、實控人不得通過競價交易、大宗交易減持。但在這些情形下，控股股東等仍可通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式減持，在股份轉(zhuǎn)移到第三方名下后，就可通過競價交易、大宗交易減持了。

大股東將部分持股協(xié)議轉(zhuǎn)讓給私募基金代持，然后再行進(jìn)一步減持，私募基金起到“通道”作用并為此收取一定好處，大股東支付好處費、由此獲得減持便利及相關(guān)利益，但市場規(guī)則卻遭到破壞，由于代持等信息不公開披露，普通投資者也或為此付出相應(yīng)代價。

上市公司股份代持是否合法合規(guī)？2024年7月1日開始實施的新《公司法》第一百四十條規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)依法披露股東、實際控制人的信息，相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整；禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定代持上市公司股票。不過，哪類代持不會違反法律、行政法規(guī)，并不明確。

大股東、控股股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓部分股份由私募基金代持，代持信息予以隱瞞，披露的股東名字為私募基金，這難以保障股權(quán)清晰，違反了上市公司股東信息如實披露義務(wù)，也可能導(dǎo)致監(jiān)管部門對一致行動人的認(rèn)定等出現(xiàn)錯誤，應(yīng)不屬于合法合規(guī)代持。

為規(guī)范和遏制大股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份由私募基金代持現(xiàn)象，筆者有以下建議：

一是協(xié)議轉(zhuǎn)讓也應(yīng)建立慢走規(guī)則。既然協(xié)議轉(zhuǎn)讓也屬于減持，那就不能允許大股東通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式隨便一把就清倉減持。清倉協(xié)議轉(zhuǎn)讓可以方便上市公司控制權(quán)轉(zhuǎn)讓，但是上市公司治理的目標(biāo)，不能以方便控股股東獲得控制權(quán)溢價為導(dǎo)向，而應(yīng)引導(dǎo)大股東兢兢業(yè)業(yè)把公司經(jīng)營搞好，搞不好就自然退市。可規(guī)定1年之內(nèi)協(xié)議轉(zhuǎn)讓最多減持10%。

二是協(xié)議轉(zhuǎn)讓受讓方也應(yīng)繼續(xù)遵守大股東不得減持情形等規(guī)則。受讓方在持股滿6個月之后，是否允許通過集中競價、大宗交易減持，應(yīng)視此時出讓方（大股東）是否存在禁止通過集中競價、大宗交易減持的情形，包括上市公司分紅不達(dá)標(biāo)等情形，若存在，受讓方與出讓方一樣，需要遵守相關(guān)禁令。

三是明確合法合規(guī)代持的情形。應(yīng)以不得代持上市公司股份為原則，只有在極為特殊情況下可以代持，且必須公開披露，對此監(jiān)管部門應(yīng)出臺細(xì)則。代持方與實際持股的大股東，應(yīng)被認(rèn)定為一致行動人，進(jìn)而遵守減持、信披等方面規(guī)則。

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